加強直播帶貨行為的法律規(guī)制

當前，中國網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)市場規(guī)模已經(jīng)相當龐大，且依然保持增長態(tài)勢。網(wǎng)絡(luò)直播活躍了消費市場，為經(jīng)濟發(fā)展注入生機和活力。但是，網(wǎng)絡(luò)直播帶貨市場迅速發(fā)展的同時，虛假宣傳、銷售假冒偽劣產(chǎn)品、非法經(jīng)營、流量造假等違法犯罪現(xiàn)象也悄然滋生。比如，郭美美生產(chǎn)銷售有毒有害食品案，趙靈兒涉嫌假冒注冊商標案、虛假廣告案等�！靶�楊哥”“東北雨姐”等網(wǎng)紅主播相繼陷入銷售假貨、虛假宣傳的泥潭，引發(fā)了社會公眾對直播電商產(chǎn)品質(zhì)量問題的深度關(guān)注。當下，對直播推廣涉罪行為的刑法介入不足，難以維護網(wǎng)絡(luò)市場秩序、構(gòu)建公平競爭環(huán)境和保障消費者合法權(quán)益。對此，需要從法理層面進行深入反思，積極回應(yīng)網(wǎng)絡(luò)直播帶貨行為的規(guī)范和治理問題。

積極發(fā)揮刑法的治理作用

認真對待預(yù)防性刑法觀念。在風險社會視閾下，刑法謙抑性理念應(yīng)與時俱進，在堅持刑法作為保障法的同時，需要積極發(fā)揮刑法對于社會風險的治理作用。因此，對于網(wǎng)絡(luò)直播平臺帶貨領(lǐng)域中的刑事風險，需要倡導(dǎo)刑法的一般預(yù)防理念，以實現(xiàn)犯罪懲治和預(yù)防的治理效果。網(wǎng)絡(luò)直播帶貨本質(zhì)上是商品營銷的市場行為，以獲取經(jīng)濟利益為主要目的，其中的犯罪行為基本上都是以非法營利為目的的經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪。實踐中，網(wǎng)絡(luò)直播帶貨時實施犯罪行為收益巨大而犯罪成本較低。對此，需要積極發(fā)揮刑法對直播帶貨平臺的犯罪治理機能，尤其是通過財產(chǎn)刑的司法適用，剝奪犯罪主體財產(chǎn)性利益，抑制潛在犯罪人的非法營利動機。通過剝奪犯罪主體再犯經(jīng)濟犯罪的能力，達到預(yù)防直播帶貨違法犯罪之目的。

發(fā)揮行刑協(xié)同的聯(lián)動效用。在直播平臺法律風險的治理上，需要充分發(fā)揮行刑協(xié)同的聯(lián)動效應(yīng)。在強調(diào)刑法積極介入直播帶貨刑事風險的同時，要避免過度干預(yù)行政法規(guī)的適用空間。直播帶貨涉罪行為多屬行政犯，前置行政規(guī)范對網(wǎng)絡(luò)直播領(lǐng)域的違法問題基本都有規(guī)定。由此，除了需要積極關(guān)注刑法的預(yù)防性與懲罰性之外，也需要充分發(fā)揮行政法規(guī)的處罰作用。換言之，回應(yīng)直播帶貨中的違法、犯罪問題，需要積極發(fā)揮刑法與行政法協(xié)同的聯(lián)動效應(yīng)，才能達到治理效果的預(yù)期。對此，國家市場監(jiān)督管理總局負責人曾指出，針對直播帶貨這樣的新模式、新業(yè)態(tài)，必須守住法律底線，確保在規(guī)范中發(fā)展，對管理不力、屢屢出現(xiàn)問題的平臺，通過約談、責令改正等方式督促其整改落實，對明顯違法違規(guī)或損害消費者權(quán)益的主播和商家，依法嚴厲處罰。

提高職業(yè)禁止的刑罰適用。為了規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)發(fā)展，中國演出行業(yè)協(xié)會網(wǎng)絡(luò)表演（直播）分會制定了《網(wǎng)絡(luò)表演（直播）行業(yè)主播“黑名單”管理制度（試行）》（以下簡稱《“黑名單”制度》），聯(lián)合各直播平臺抵制、懲戒涉嫌低俗直播、惡意炒作、破壞公序良俗、違法違規(guī)的直播活動，對列入黑名單的主播，五年內(nèi)禁止注冊和直播。《“黑名單”制度》實施至今，不斷通過公布主播黑名單的方式，凈化網(wǎng)絡(luò)直播平臺環(huán)境，對維護直播行業(yè)秩序起到了重要作用。但是，該制度僅是行業(yè)自律性規(guī)定，并不具有法律強制性，規(guī)范治理效果有限，比如，被封禁后不少主播往往會以“小號”、借他人賬號、“不露臉”等方式重操舊業(yè)，以逃避平臺監(jiān)管。因此，需要積極強化《刑法》第37條從業(yè)禁止制度的適用，在司法判決中明確禁止期限與禁止內(nèi)容，賦予涉罪“黑名單”以法律強制的效力。實踐中，職業(yè)禁止制度常適用于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品類的經(jīng)濟犯罪和財產(chǎn)犯罪，對刑法報應(yīng)和預(yù)防功能的實現(xiàn)具有重要價值。相較于自由刑而言，職業(yè)禁止制度在預(yù)防危害社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪方面，能夠以更低的成本實現(xiàn)更好的預(yù)防效果。

積極推動平臺的規(guī)范管理

壓實平臺的法律責任。引導(dǎo)直播平臺企業(yè)、直播間運營者、直播帶貨人等加強“自律”，強化誠信意識和規(guī)則意識，主動補齊在落實主體責任和約束平臺內(nèi)經(jīng)營者方面的短板，增強直播帶貨平臺的法律觀念和責任意識。實際上，推動平臺自律與合規(guī)經(jīng)營是防控網(wǎng)絡(luò)直播帶貨法律風險的根本。只有加強平臺自身的規(guī)范性建設(shè)，積極構(gòu)建合規(guī)管理機制，打造現(xiàn)代化的企業(yè)管理體系，才能從根本上預(yù)防網(wǎng)絡(luò)直播帶貨涉法風險的發(fā)生。近年來，國家和地方層面不斷出臺的直播平臺管理規(guī)定與合規(guī)指引，比如《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》《北京市直播帶貨合規(guī)指引》《廣州市直播電商規(guī)范經(jīng)營指引清單》《上海市網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動合規(guī)指引》等，都是在直播平臺的責任明確和風險預(yù)防上進行的積極探索和創(chuàng)新實踐。

加大行政監(jiān)管的力度。根據(jù)《電子商務(wù)法》第6條規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)部門按照職責分工負責電子商務(wù)發(fā)展促進、監(jiān)督管理等工作，縣級以上地方各級人民政府可以根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況，確定本行政區(qū)域內(nèi)電子商務(wù)的部門職責劃分�；�于此，行政主體需要監(jiān)督直播帶貨平臺經(jīng)營主體嚴格履行平臺責任，對平臺內(nèi)經(jīng)營者履行審核義務(wù)，對消費者盡到安全保障義務(wù)。針對直播帶貨這樣的新模式、新業(yè)態(tài)，行政主體一方面堅持包容審慎監(jiān)管，另一方面必須守住法律底線，確保其在規(guī)范中發(fā)展。對管理不力、屢屢出現(xiàn)問題的平臺，行政監(jiān)管主體應(yīng)通過約談、責令改正等方式督促其整改落實。具體而言，對明顯違法違規(guī)或損害消費者權(quán)益的主播和商家嚴厲處罰，增強監(jiān)管的實效性和震懾力；整合直播平臺和政府主管部門的監(jiān)管力量，在平臺常態(tài)化監(jiān)管的同時，以巡查、抽檢等形式將政府主管部門引入對網(wǎng)絡(luò)直播的實時監(jiān)管中；建立負面清單監(jiān)管機制，將多次出現(xiàn)異常預(yù)警、存在違法犯罪嫌疑的直播間和主播列入負面清單，提高直播帶貨違法犯罪行為的成本。

提升消費者的法律意識。消費者容易受到直播帶貨等各種營銷手段的影響，產(chǎn)生沖動消費的行為，故而培養(yǎng)消費者的理性消費觀尤為重要。消費者應(yīng)明確消費的目的，仔細評估直播商品的實際用途，同時要摒棄虛榮心理，不將消費與身份地位掛鉤，根據(jù)自己的經(jīng)濟實力和實際需求進行消費。黨的二十大報告提出，“倡導(dǎo)綠色消費，推動形成綠色低碳的生產(chǎn)方式和生活方式”。直播帶貨快速發(fā)展的同時，也產(chǎn)生了大量的包裝廢棄物和物流運輸?shù)奶寂欧�，對環(huán)境造成一定壓力。社會應(yīng)當倡導(dǎo)勤儉節(jié)約的消費理念，引導(dǎo)消費者做綠色生活的踐行者、推動者。面對不法商家在直播帶貨中銷售假冒偽劣商品、嚴重損害消費者權(quán)益的現(xiàn)象，消費者要仔細辨別商品的真?zhèn)�，貫徹支持正品、抵制盜版的消費理念。如果發(fā)現(xiàn)直播帶貨中出現(xiàn)盜版商品和侵權(quán)行為，消費者應(yīng)積極向相關(guān)部門舉報，維護良好的市場經(jīng)濟秩序。

編輯：金文婕

審核：王仕偉

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